Si usted cree que está en riesgo de ser detenido o deportado por las autoridades migratorias, o de ser separado de sus hijos por un período incierto debido a otra causa (por ejemplo, un arresto o una incapacidad médica), establecer un plan con anticipación para que alguien cuide de sus hijos le permitirá preservar sus derechos parentales en la medida de lo posible y evitar que los menores ingresen al sistema de cuidado temporal.
Dado que los derechos parentales pueden verse seriamente limitados una vez que usted sea detenido o deportado, lo más recomendable es establecer estos planes con antelación y hablar de ellos cuidadosamente con sus hijos, su cónyuge, el otro progenitor, familiares y cualquier otra persona que pueda estar involucrada en el cuidado de sus hijos durante su ausencia.
Los padres en riesgo de detención, deportación u otra separación repentina de sus hijos pueden tomar los siguientes pasos preparatorios:
1. Identificar a las personas que cuidarán de los hijos
Si usted puede ser detenido, deportado o, por cualquier otra razón, quedar imposibilitado para cuidar de sus hijos, es importante identificar a una persona de confianza que pueda asumir la responsabilidad de su cuidado.
Debe comenzar por identificar a las personas que actualmente puedan tener la custodia legal. Como se explicó anteriormente, cuando los padres comparten la custodia conjunta, el otro progenitor puede asumir la responsabilidad de tomar decisiones legales en nombre del menor, especialmente si no está en riesgo de detención o deportación.
Si el otro progenitor u otra persona con custodia legal no puede cuidar de su hijo, o si dicha persona no existe, usted debe identificar a otro posible cuidador. Dependiendo del estado en el que se encuentre, no siempre es necesario que el cuidador tenga un estatus migratorio válido para poder actuar como tutor o custodio del menor. Siempre revise los formularios y lineamientos específicos del estado, ya que estas políticas pueden estar sujetas a cambios.
Consejo: Asegúrese de que la persona designada como cuidador sea alguien en quien confíe plenamente. También debe considerar y discutir cuidadosamente varios aspectos al elegir un cuidador, como la capacidad física y financiera de la persona para cuidar de los niños durante un periodo largo e indefinido, otras personas en el hogar que tendrán contacto regular con los niños, y cualquier necesidad médica o de otro tipo que los niños puedan tener.
2. Preparar un acuerdo de tutela temporal, por si aplica en su situación
Formalizar los acuerdos de cuidado y tutela temporal otorgará a la otra persona la autoridad legal adecuada para intervenir rápidamente y actuar en nombre de sus hijos. Los acuerdos verbales usualmente no son suficientes para otorgar a otra persona la autoridad legal para tomar ciertas decisiones respecto a su hijo.
Consejo: Un cuidador que ya es tutor legal del menor no necesita solicitar la custodia legal a través de los tribunales, pero siempre debe determinar cómo ejercer sus derechos existentes como tutor legal.
Otras razones para formalizar los planes de tutela incluyen las siguientes:
- Algunas compañías de seguros médicos no asegurarán a un niño que vive con un cuidador que no sea su padre, madre o tutor legal;
- Muchas escuelas requieren que un niño sea inscrito por su padre, madre, tutor legal o cuidador actual. El cuidador actual podría inscribir al menor si, de no vivir con él, el niño quedara en situación de calle. Algunos Estados permiten el uso de una “declaración jurada escolar”, la cual autoriza a otra persona a inscribir al menor en la escuela;
- Un cuidador, por lo general, no puede obtener atención médica para un niño sin la firma del padre, madre o tutor legal del menor, o sin una orden judicial;
- Un menor no puede obtener un pasaporte estadounidense sin el consentimiento de sus padres o tutor legal; y
- Los tribunales pueden negarse a otorgar la calidad de tutor legal a alguien que no sea uno de los padres si no existe algún indicio de que los padres desean otorgar el poder de tutela a otra persona.
¿Qué es un tutor temporal y cómo puede un tutor temporal cuidar a los hijos de otra persona?
Si una persona detenida es el único tutor de un menor, o si el tutor no detenido también está incapacitado para cuidar del menor, debería considerar nombrar a un tutor “temporal” para que se haga cargo del menor, si así lo permite el Estado donde reside el niño. La tutela temporal es un acuerdo legal que otorga a otra persona la autoridad para cuidar de un menor por un periodo limitado cuando los padres no pueden hacerlo. La persona designada como tutor temporal debe ser alguien en quien el padre o madre confíe plenamente para cuidar del menor.
Un individuo puede nombrar a un tutor llenando y notarizando el formulario de designación de tutor correspondiente a su Estado, si la ley estatal lo permite. Este documento autoriza a la persona designada a tomar decisiones importantes sobre el menor, tales como:
- Decisiones médicas y dentales;
- Decisiones educativas y sobre necesidades especiales;
- Decisiones relacionadas con viajes.
El nombre del formulario y la información requerida para completar una tutela temporal varían según el Estado. En algunos Estados, es posible registrar la designación de un tutor ante el tribunal. Por ejemplo, en Florida, los padres pueden firmar una declaración escrita en la que nombran a un tutor “prenecesario” para su hijo. Esta declaración se presenta ante el tribunal del condado donde residen. Si algo les sucede a los padres y el menor necesita un tutor, el tribunal consultará dicha declaración y la considerará durante el proceso de tutela. Esta declaración se considera una “presunción refutable”, lo que significa que el tribunal asumirá que la persona nombrada debe ser el tutor, a menos que se demuestre lo contrario o que la persona no esté calificada para ejercer la tutela.
Llenar los formularios de tutela puede ser diferente del proceso de custodia judicial, dependiendo de la legislación estatal. En algunos Estados, los formularios de tutela notarizados pueden tener fuerza legal, mientras que en otros no. El peso legal de un formulario de tutela notarizado se determina, caso por caso, según el Estado, por lo que la tutela puede no ser reconocida si el menor se traslada a otro Estado.
En los Estados que no reconocen la facultad de los padres para designar un tutor temporal para sus hijos, aquellos que deseen otorgar derechos legales a un cuidador antes de su detención o deportación deberán considerar otras alternativas. Estas pueden incluir solicitar que el cuidador obtenga derechos de custodia mediante la presentación de una petición, la cual puede ser respaldada por el padre o la madre.
Es fundamental que los padres evalúen cuidadosamente sus opciones y consulten con asistencia legal local, ya que otorgar derechos de custodia a otra persona en previsión de una posible deportación podría resultar en la pérdida de sus derechos legales sobre sus hijos, en caso de que finalmente no sean deportados.
Un tribunal no está obligado a respetar un formulario de tutor temporal si se vuelve necesario nombrar un tutor permanente para el menor. Aunque dicho formulario puede ser un elemento que el tribunal tome en cuenta —cuando está reconocido por la ley estatal—, la decisión final se basará en el interés superior del menor. Por ello, el padre o la madre debe reflexionar cuidadosamente sobre a quién designa como tutor en el documento. Elegir a una persona que el tribunal considere apta para cuidar del menor aumentará las probabilidades de que se respete su solicitud.
Órdenes de custodia y decretos de consentimiento
Al planificar una posible deportación, también se deben revisar las órdenes de custodia existentes para determinar si es necesario hacer cambios. Como el proceso para modificar órdenes de custodia puede tardar meses, es recomendable iniciarlo lo antes posible, si es apropiado.
También se puede considerar obtener decretos de consentimiento de custodia de un tribunal o autoridad competente, cuando estén reconocidos por la ley estatal. Generalmente, este tipo de decreto otorga la custodia física al cuidador, pero permite que los padres conserven la custodia legal de los hijos. También puede establecer acuerdos de visitas.
Como ocurre con cualquier proceso judicial, muchos padres indocumentados pueden mostrarse reacios a asistir a audiencias judiciales. Esto puede limitar su capacidad para proporcionar protección legal a sus hijos y al cuidador en los Estados que no reconocen acuerdos informales, como las designaciones privadas de tutela.
Otros desafíos que pueden surgir al planificar acuerdos de custodia incluyen documentos que requieren la firma de ambos padres. También se debe tener en cuenta que otorgar la custodia a alguien que no sea el padre o madre otorga al custodio una posición in loco parentis (en lugar del padre), lo que significa que esa persona tiene derecho legal a solicitar la custodia o a oponerse a cambios futuros. Si el custodio no acepta devolver al menor o no está de acuerdo con un nuevo acuerdo de custodia, será el tribunal quien decida quién tiene la custodia. Debido a esto, es muy recomendable consultar con un abogado antes de firmar cualquier acuerdo de custodia.
Los arreglos formales de custodia, como se explicó, también pueden realizarse después de que una persona sea detenida o reciba una orden de deportación. En ese caso, los cuidadores, tutores u otras personas con legitimación legal pueden presentar una solicitud para obtener la custodia legal y/o física de los hijos.
Aunque iniciar procedimientos de custodia antes de una detención o deportación podría implicar la pérdida innecesaria de ciertos derechos parentales, en algunos casos puede ser la única forma de asegurar que un cuidador esté designado con anticipación y cuente con la autorización legal para cuidar de los hijos y tomar decisiones en su nombre. Por ello, es fundamental analizar cuidadosamente todas las opciones y consultar información legal específica del Estado antes de tomar decisiones que puedan afectar los derechos parentales.
Declaración Jurada de Autorización del Cuidador
También puedes considerar nombrar a un cuidador para tus hijos mediante una Declaración Jurada de Autorización del Cuidador (Caregiver Authorization Affidavit). Este formulario permite nombrar a un cuidador y otorgarle la capacidad de tomar decisiones sobre salud y educación en nombre del menor cuando el padre o madre no esté presente.Una Declaración Jurada de Autorización del Cuidador no otorga al cuidador la custodia legal del menor ni afecta los derechos parentales: los padres conservan la custodia y el control del niño. Esta declaración no es exigible por un tribunal ni necesita ser presentada ante uno. Sin embargo, sí debe ser entregada a la escuela del menor, a los proveedores de servicios médicos o a las instituciones en las que el cuidador esté autorizado para tomar decisiones. Los procedimientos para el uso de estas declaraciones juradas varían según el estado, el distrito escolar y el proveedor médico.
Documentos Legales Importantes
Es fundamental estar organizado y saber dónde se encuentran todos los documentos legales relevantes para el cuidado del menor. Además, asegúrese de que todos los documentos estén actualizados.
Consejo: Las familias deben guardar todos los documentos legales y otros papeles importantes en un lugar seguro. Los padres y tutores también deben informar a otras personas —incluidos los hijos mayores— sobre dónde encontrar estos documentos en caso de que sean detenidos o se vean imposibilitados para cuidar del menor.
Consejo: Los padres y tutores deben conservar siempre las copias originales de todos los documentos y entregar únicamente copias a las autoridades migratorias.
A continuación se presentan ejemplos de documentos legales esenciales que deben prepararse o reunirse.
- Acta de nacimiento y tarjeta del Seguro Social del menor
- Pasaporte del menor
- Formularios de contacto en caso de emergencia
- Órdenes de custodia vigentes, designaciones de tutor y otros formularios de consentimiento o autorización
- Testamento con disposiciones sobre tutela
- Registros escolares y médicos del menor
Acta de nacimiento y tarjeta del Seguro Social del menor
Si su hijo nació en los Estados Unidos, debe tener un acta de nacimiento estadounidense y una tarjeta del Seguro Social. Las instrucciones para obtener un acta de nacimiento se pueden encontrar en:
https://www.cdc.gov/nchs/w2w/index.htm.
Las solicitudes para obtener una tarjeta del Seguro Social se pueden encontrar en: www.ssa.gov/online/ss-5.pdf
Consejo: Debe revisar el acta de nacimiento de su hijo para asegurarse de que toda la información sea correcta y que no falte nada. En muchos Estados, se asume que la persona cuyo nombre aparece en el acta de nacimiento tiene derechos de custodia. Por lo tanto, si corre el riesgo de ser detenido y usted es el único padre o madre que aparece en el acta de nacimiento, debería considerar enmendarla para agregar el nombre del otro progenitor, si corresponde. Este proceso suele ser más sencillo y menos costoso que obtener una orden judicial de custodia.
Pasaporte del menor
Si su hijo no es ciudadano estadounidense y no tiene pasaporte, puede contactar al consulado del país del cual es ciudadano para saber cómo solicitar un pasaporte para él o ella.
Si su hijo nació en los Estados Unidos y no tiene un pasaporte estadounidense válido, debería considerar obtener uno lo antes posible. Si usted es deportado y decide que su hijo permanezca en los Estados Unidos, necesitará un pasaporte para poder visitarlo en su país de origen.
Las solicitudes de pasaporte para menores están disponibles en:
http://travel.state.gov/passport/get/minors/minors_834.html.
Tenga en cuenta que la oficina de pasaportes de EE. UU. tiene reglas estrictas sobre quién puede y quién no puede obtener pasaportes para menores. La solicitud de pasaporte para un menor debe ser presentada en una oficina postal de EE. UU. por ambos padres del menor. Las únicas excepciones son:
- Si solo uno de los padres aparece en el acta de nacimiento del menor,
- Si existe una orden judicial que otorga la custodia legal y física exclusiva a uno de los padres,
- Si uno de los padres presenta una carta notariada especial, llamada “Declaración de Consentimiento o Circunstancias Especiales Notariada” (formulario DS-3053), del otro padre que autoriza la obtención del pasaporte,
- Si uno de los padres ha fallecido, o
- Si existe una orden judicial que nombra a un tutor legal para el menor.
Durante el proceso de solicitud, se le pedirá que muestre pruebas de que el menor es ciudadano estadounidense, lo cual puede demostrarse presentando el acta de nacimiento estadounidense del menor. También deberá presentar pruebas de que tiene la custodia del menor, ya sea mediante el acta de nacimiento del menor o una orden judicial de custodia.
Si uno de los padres ha fallecido, el padre o madre sobreviviente puede presentar el certificado de defunción para demostrar que ahora tiene la custodia exclusiva del menor. También se le pedirá que proporcione una identificación oficial con fotografía válida.
Consejo: Las solicitudes de pasaporte para menores deben completarse en persona. Si intentas obtener un pasaporte para tu hijo mientras estás detenido, deberás completar y notarizar el formulario Declaración de Consentimiento o Circunstancias Especiales Notariada (DS-3053), disponible en: http://travel.state.gov/passport/forms/ds3053/ds3053_846.html.
http://travel.state.gov/passport/forms/ds3053/ds3053_846.html.
Si el padre detenido no tiene la custodia exclusiva y el otro padre no detenido no está disponible, este último también debe completar el formulario DS-3053. Si el padre no detenido está disponible, puede acompañar al menor a solicitar el pasaporte junto con el formulario DS-3053 notariado. El padre detenido no tiene la custodia exclusiva del menor si el otro padre aparece en el acta de nacimiento del menor o si una orden judicial le ha otorgado custodia legal o física.
Muchos países permiten que los niños nacidos en EE. UU. tengan doble ciudadanía, lo cual puede facilitar que viajen entre EE. UU. y el país del padre deportado. Puede contactar al consulado del país correspondiente para obtener más información.
Órdenes de custodia actuales y designaciones de tutor
Como se mencionó, puede firmar un formulario que designe a alguien como tutor temporal del menor si no puede cuidarlo. Si firma este formulario, debe guardar el original junto con otros documentos importantes y entregar una copia a la persona designada como tutor temporal.
Testamento con disposiciones sobre tutela
Aunque el enfoque de este capítulo ha sido sobre la custodia de menores durante un proceso de deportación, también es muy importante planificar el cuidado del menor en caso de fallecimiento. Esto es esencial si el padre no detenido no está vivo o no tiene derechos de custodia.
En un testamento, una persona indica quién debe recibir sus bienes tras su fallecimiento. También puede nombrar a alguien para que cuide de sus hijos menores. Si la persona está casada y comparte la custodia física con su cónyuge, el tutor designado en el testamento no asumirá el cuidado de los hijos a menos que ambos padres hayan fallecido. En cambio, si la persona tiene la custodia exclusiva, el tutor designado podría asumir el cuidado de los hijos tan pronto como ocurra el fallecimiento.
Después del fallecimiento del padre o la madre, la persona nombrada como tutor en el testamento podría necesitar presentar una solicitud ante el tribunal correspondiente para ser nombrada formalmente como tutor legal. Aunque el testamento puede servir como guía para el tribunal, la decisión final se basará, por lo general, en el interés superior del menor. Los requisitos para que un testamento sea válido varían según el estado, por lo que se recomienda consultar con un abogado para asegurarse de que el documento esté debidamente preparado.
Tutelas en espera y Poder Notarial
Cuando la ley lo permite, los padres también pueden optar por otorgar a otra persona un poder notarial o establecer una tutela en espera. Estos acuerdos permiten que otra persona cuide de los hijos y tome decisiones médicas o escolares solo cuando ocurra un evento específico en el futuro (por ejemplo, detención o deportación).
Los procedimientos para establecer un poder notarial o una tutela en espera varían según el Estado. Una vez otorgados, estos poderes pueden ser revocados en cualquier momento por el padre o madre, si así lo permite la ley estatal.
Contactos de emergencia
Debe preparar una lista de contactos de emergencia que incluya múltiples formas de contactar a familiares clave, escuelas, proveedores de cuidado infantil y de salud, entrenadores, etc., así como a la red de apoyo familiar. Comparta esta lista con personas clave y guarde una copia contigo.
Registros médicos y escolares
Mantenga organizados y accesibles los registros médicos y escolares actuales de cada menor para sus contactos de emergencia. Asegúrese de incluir la información de contacto de todos los proveedores de atención médica, dental y de salud mental, incluidos consejeros y especialistas. Solicite un registro de vacunación actualizado al pediatra y documente claramente cualquier medicamento actual, alergias y planes de tratamiento para cada menor. Anote la ubicación de los medicamentos actuales y asegúrese de que estén claramente etiquetados con la frecuencia y dosis correctas. Si su hijo recibe servicios complementarios, tiene un Plan de Educación Individualizado (IEP) o un Plan de Hospedaje (504) en la escuela, reúna las copias más recientes en un solo lugar.
En general:
- Hable con toda la familia sobre los planes de custodia para que estén preparados.
- Busque ayuda legal u otro tipo de apoyo adicional cuando sea necesario.